L’introduction en bourse est la première occasion pour le public d’investir dans l’entreprise et le prix de l’introduction en bourse sera généralement inférieur au prix du marché général lorsque les actions sont en bourse. Le processus d’introduction en bourse prend environ six mois, de la première étape à la date de lancement.
Tout d’abord, l’entreprise engage une banque d’investissement pour la guider dans la série d’étapes. Elle choisira généralement une banque d’investissement en fonction des emplacements de la banque, de ses antécédents en matière d’introduction en bourse et de ses relations avec les investisseurs institutionnels. La banque d’investissement conseillera l’entreprise et fournira des services de souscription, c’est-à-dire le processus général de préparation et de collecte de fonds. En tant que souscripteur, la banque d’investissement servira d’intermédiaire entre l’entreprise et les investisseurs potentiels. La banque d’investissement peut garantir qu’un certain montant d’argent sera levé en achetant elle-même la totalité de l’offre, puis en revendant les actions au public investisseur ou en sollicitant l’aide d’autres banques pour vendre des actions aux investisseurs.
Deuxièmement, la banque d’investissement principale dépose une déclaration d’enregistrement S-1 auprès de la SEC. Ce document fournit des informations sur la banque d’investissement et les données de l’entreprise telles que les états financiers,le contexte de la gestion, les problèmes juridiques, l’endroit où l’argent sera utilisé et les participations d’initiés, ainsi que le symbole ticker proposé sous lequel l’entreprise se négociera une fois inscrite à la bourse. À ce moment-là, la société fera sa première annonce publique de son entrée en bourse en publiant un communiqué de presse à l’intention des médias afin de susciter de la publicité et de l’intérêt.
Après le dépôt de la déclaration S-1, il y a une période de réflexion pendant laquelle la société et la banque effectuent leur duediligence et divulguent toutes les informations importantes. Pendant la période de réflexion, le souscripteur prépare ce qu’on appelle le document « hareng rouge ». Appelé ainsi en raison de l’avertissement imprimé en rouge sur sa page de couverture, le document « red herring » est un prospectus préliminaire contenant la plupart des informations qui figureront dans la déclaration d’enregistrement finale. Il ne contient pas le nombre d’actions disponibles ni le prix auquel elles sont offertes.
Après la période de réflexion, les souscripteurs et les responsables de la société commercialisent les actions de la société auprès des investisseurs publics par le biais d’une série de « road shows » dans les grandes villes telles que Chicago, NewYork et Los Angeles. Lors de ces réunions, le banquier et la direction de la société courtisent les investisseurs institutionnels et évaluent les premières demandes d’actions. L’objectif d’une tournée de présentation est de susciter l’enthousiasme et l’intérêt pour l’introduction en bourse. Le road show aborde plusieurs sujets tels que l’histoire de la société, ses actifs actuels et ses plans de croissance. Le road show fournit à l’investisseur potentiel sa première occasion de poser des questions et d’exprimer ses préoccupations concernant la société.
Cinquièmement, le souscripteur et la société tiennent une réunion de fixation du prix. Ici, les parties décident du prix de l’introduction en bourse, qui est le prix auquel l’entreprise vendra initialement ses actions. Le prix doit être équitable, et les régulateurs évaluent l’équité du prix de l’offre en examinant l’historique des bénéfices de la société, le potentiel de bénéfices futurs, les ambitions de la société, l’intérêt que la tournée des salons a suscité et, surtout, les conditions du marché. Au départ, l’entreprise peut sous-évaluer le prix de son offre pour s’assurer qu’un nombre suffisant d’investisseurs publics achètent des actions. Toutefois, si le gouvernement décide que le prix de l’offre publique proposée est trop élevé par rapport à la valeur du marché, il peut refuser l’enregistrement.
Sixièmement, les banques alloueront un certain nombre d’actions aux investisseurs à long terme une fois le prix de l’opération fixé. Enfin, une fois que l’opération est attribuée et que les investisseurs à long terme ont leurs actions, le titre commence à se négocier sur les marchés publics et les gens peuvent acheter et vendre des actions.
Gestion d’une société publique
Trois parties sont impliquées dans la propriété et la gestion d’une société publique : les actionnaires, les administrateurs et les dirigeants.
Un actionnaire est « un propriétaire » de la société,car chaque portion de participation dans une société est une « action ». L’actionnaire n’est pas personnellement responsable des dettes et des actions de la société. Les actionnaires peuvent tirer profit de la détention d’actions, ce qui leur donne souvent droit à des dividendes, qui sont des parts du bénéfice après impôt de la société et sont distribués aux actionnaires en fonction du nombre et de la catégorie d’actions qu’ils détiennent. Les petites sociétés publiquesdistribuent les dividendes à la fin d’un exercice comptable, tandis que les grandes sociétés publiques les distribuent souvent plus fréquemment.
Un actionnaire peut posséder des actions ordinaires ou des actions « privilégiées ». La charte de la société publique précise combien d’actions et quels types d’actions peuvent être émis. La charte précise également les droits de vote de chaque catégorie d’actions. Les actions privilégiées sont généralement des actions à dividende prioritaire, car les actionnaires privilégiés reçoivent généralement un dividende déclaré avant les actionnaires ordinaires et leur dissolution des dividendes a la priorité sur les actionnaires ordinaires en cas de liquidation. Une société peut avoir plusieurs classes d’actions privilégiées avec des droits différents.
Les détenteurs d’actions ordinaires élisent le conseil d’administration et votent sur certains changements fondamentaux de la société. Les détenteurs d’actions privilégiées peuvent ne pas avoir de droits de vote, bien que les statuts de la société ou la loi statutaire puissent leur accorder de tels droits.
Comme les actions ordinaires, les actions privilégiées représentent une participation partielle dans une société. De plus, contrairement à une action ordinaire, une action privilégiée peut verser un dividende fixe qui ne fluctue pas, bien que la société ne soit pas tenue de verser ce dividende si elle n’a pas la capacité financière de le faire. En fait, les tribunaux appliquent ce que l’on appelle un « test de solvabilité », ce qui signifie qu’un paiement de dividende ne peut être effectué s’il rend la société insolvable. Un autre test utilisé par les tribunaux est le « test du bilan ». Selon cette norme, l’actif de la société doit être suffisant pour couvrir son passif après la distribution d’un dividende.
Par exemple, supposons une société publique appelée Legendary Baseball Bats capitalisée avec deux catégories d’actions : un million d’actions privilégiées qui portent chacune une préférence de liquidation de 50 $ et un dividende annuel de 5 $ par an, et dix millions d’actions ordinairesinitialement offertes à 10 $ chacune. Cinq ans plus tard, l’actif net de Legendry est passé à 200 millions de dollars. Si la société était liquidée à ce moment-là, les actionnaires privilégiés recevraient collectivement 50 millions de dollars, et les actionnaires ordinaires 150 millions de dollars, soit 15 dollars par action. En revanche, si les actifs de Legendary étaient tombés à 60 millions de dollars, les actionnaires privilégiés percevraient toujours 50 millions de dollars, tandis que les actionnaires ordinaires se partageraient les 10 millions de dollars restants. Chaque année, Legendary verserait 5 millions de dollars de dividendes aux privilégiés, et les bénéfices réalisés au-delà de ce montant seraient versés aux actionnaires ordinaires sous forme de dividendes.
Les actionnaires, quel que soit leur statut de propriété, ont plusieurs droits d’information relatifs à la société publique.Ces droits permettent à l’actionnaire d’inspecter les livres et les registres de la société à certaines fins, comme pour déterminer la situation financière de la société, déterminer les valeurs, découvrir si la société est mal gérée ou recueillir des informations en vue d’un litige.
Chaque année, chaque société publique doit tenir une assemblée annuelle des actionnaires. Lors de cette assemblée, les actionnaires ordinaires élisent le conseil d’administration de la société et votent sur d’autres questions importantes qui affectent la société. La majorité des voix exprimées décide d’une question soumise au vote, sauf si les règlements administratifs en disposent autrement. Tous les actionnaires, même ceux qui ne possèdent qu’une seule action, ont le droit de proposer des résolutions, de débattre des mérites des résolutions proposées et de poser des questions aux dirigeants concernant une décision. Certaines sociétés publiques empêchent les résolutions et les débats des activistes qui peuvent acheter une seule action dans le but précis d’obtenir ces droits en limitant qui peut participer aux réunions des actionnaires et comment cette participation peut être menée.
Les votes peuvent être exprimés en personne ou par procuration. Un vote par procuration est un vote émis par une personne désignée par l’actionnaire pour agir en son nom lors de l’assemblée. Un mandataire doit à son mandant les devoirs d’une relation fiduciaire. La capacité d’un mandataire à exprimer des votes peut être limitée à un acte spécifique, ou il peut avoir le même pouvoir de vote que l’actionnaire, selon le contrat de procuration. En cas de conflit sur la façon dont une question doit être votée, il est courant que chaque partie sollicite les procurations des actionnaires pour obtenir une majorité.
Le conseil d’administration établit la politique de l’entreprise, prend les décisions importantes et dirige la société publique afin de maximiser les bénéfices pour les actionnaires. Le conseil d’administration ne se réunit généralement qu’occasionnellement, les tâches quotidiennes étant déléguées à des comités, dont le comité exécutif, qui agit au nom du conseil d’administration. Les administrateurs sont également chargés d’embaucher, de licencier et de superviser les dirigeants de l’entreprise.
Seules les décisions du conseil prises à l’unanimité peuvent engager la société, à moins que les statuts de la société n’autorisent les actions des administrateurs à la majorité simple ou à une supermajorité spécifiée. Les actions et les décisions du conseil d’administration peuvent être prises lors des réunions des administrateurs, qui sont souvent organisées par conférence téléphonique au lieu d’une véritable réunion. Les réunions ne peuvent être tenues qu’après avoir donné un préavis requis ; toutefois, les membres du conseil et les actionnaires peuvent renoncer aux exigences de préavis.
En plus des réunions ordinaires, le conseil d’administration peut convoquer des réunions spéciales dans un but précis. Dans ce cas, un avis est exigé. Si une réunion est tenue sans avis approprié, la réunion et les mesures prises sont nulles.
Pour qu’une réunion soit valide, un quorum d’administrateurs doit être présent. Habituellement, le quorum est la majorité des administrateurs. Dans certains cas, conformément aux règlements administratifs, une sorte de supermajorité désignée peut être requise. Sauf disposition contraire dans l’acte constitutif de la société, chaque administrateur dispose d’une voix à une réunion donnée.
Le conseil d’administration élira ou nommera les dirigeants de la société publique. Le terme « dirigeant » est un terme générique pour les personnes ayant un pouvoir de décision pour la société. Les titres des dirigeants comprennent généralement :
– président et vice-président
– chef de la direction (ou « PDG ») ;
– Directeur du marketing;
– Trésorier ;
– Directeur financier
Les pouvoirs des dirigeants découlent des statuts de l’entreprise, des directives du conseil d’administration et de la description du poste. Le conseil donne aux dirigeants le pouvoir de gérer les différents aspects opérationnels quotidiens de l’entreprise, de développer des produits et de réaliser des bénéfices. Par exemple, le conseil peut accorder au PDG l’autorité générale de gérer et de superviser la société, ce qui crée l’autorité implicite de faire tout ce qui est accessoire au cours normal des affaires.
Les dirigeants de la société prennent des décisions au jour le jour. Les décisions impliquant les actifs de la société en dehors du cours ordinaire des affaires, comme la modification des statuts, les fusions et la dissolution de la société, doivent être autorisées par les administrateurs et les actionnaires. À l’instar de l’avis de convocation des administrateurs à une réunion du conseil d’administration, l’avis de convocation d’une assemblée des actionnaires doit être remis aux actionnaires et l’avis doit préciser l’objet de l’assemblée. Normalement, le conseil fixe une date raisonnablement proche de la réunion, appelée date d’enregistrement, et ce sont les actionnaires à cette date qui ont légalement le droit de voter, même s’ils ne possèdent plus les actions à la date de la réunion. Un quorum d’actions en circulation doit être présent, soit personnellement, soit par procuration.
Droits des administrateurs et des dirigeants
Comme dans une société de personnes, où les associés ont plusieurs obligations fiduciaires les uns envers les autres et envers la société, les administrateurs et les dirigeants ont des obligations fiduciaires envers la société et les actionnaires.
Le premier est un devoir de loyauté, le devoir fiduciaire le plus exigeant. Un administrateur ou un dirigeant doit placer les intérêts de l’entreprise au-dessus de ses intérêts personnels et il ne peut pas usurper des opportunités qui appartiennent légitimement à l’entreprise. De plus, l’administrateur ou le dirigeant ne peut pas faire concurrence à l’entreprise, même en l’absence d’un accord de non-concurrence.
Le deuxième est un devoir de diligence. Les administrateurs et les dirigeants doivent faire preuve du soin et de la diligence appropriés lorsqu’ils agissent au nom de la société. Ils doivent respecter la norme de l’homme d’affaires normalement prudent dans des circonstances similaires, ce qui est expliqué par la règle de l’appréciation commerciale (business judgement rule). Selon cette norme, un tribunal ne remettra pas en question les décisions d’un administrateur si elles sont prises de bonne foi, avec le soin qu’une personne raisonnablement prudente utiliserait et si l’administrateur a la conviction raisonnable qu’il agit dans le meilleur intérêt de la société. Un dirigeant ni un administrateur n’auront à prendre la « meilleure » ou « optimale » décision ; ils doivent simplement prendre une décision éclairée.
Une affaire du Delaware illustrant le devoir de diligence et la règle de l’appréciation commerciale concernait Walt Disney Co. Dans cette affaire, plusieurs actionnaires de Walt Disney ont intenté un procès contre les administrateurs de Disney, affirmant que l’approbation par les administrateurs de généreuses dispositions de licenciement sans faute dans le contrat de travail de Disney avec Michael Ovitz, l’ancien président de la société, et le paiement ultérieur d’environ 130 millions de dollars à Ovitz lorsqu’il a quittéDisney, constituaient une violation de leur obligation de diligence. En soutenant que les administrateurs ne pouvaient pas se prévaloir de la règle de l’appréciation commerciale, les plaignants ont allégué que les administrateurs ne s’étaient pas suffisamment informés des coûts des dispositions de résiliation sans faute, ce qui a conduit à une obligation onéreuse de paiement de l’indemnité de départ.
La Cour suprême du Delaware a jugé que même si les administrateurs n’avaient pas suivi les meilleures pratiques en matière de recherche et de négociation lorsqu’ils ont approuvé le contrat de travail d’Ovitz, ils avaient néanmoins agi de manière suffisamment informée pour satisfaire à l’obligation fiduciaire de diligence en rencontrant des avocats spécialisés en droit du travail, en examinant une feuille de conditions décrivant le contrat de travail d’Ovitz et en discutant de la décision d’embauche pendant une « période de temps non négligeable ». Ce n’était pas la « meilleure » décision, mais c’était une décision éclairée.
Troisièmement, il y a un devoir d’obéissance : Un administrateur ou un dirigeant doit rester fidèle à la société et poursuivre ses objectifs, et suivre les documents directeurs et les lois de la société.
Enfin, il y a un devoir de bonne foi et d’équité stipulant que les dirigeants et les administrateurs doivent agir honnêtement et avec équité lorsqu’ils traitent les obligations de la société. Cette obligation permanente s’applique à leurs tâches quotidiennes et au fonctionnement de la société.
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