La OPV es la primera oportunidad que tiene el público de invertir en la empresa y el precio de la OPV suele ser inferior al del mercado general cuando las acciones están en bolsa. El proceso de salida a bolsa tarda unos seis meses en completarse, desde el primer paso hasta la fecha de lanzamiento.
En primer lugar, la empresa contrata a un banco de inversión para que la guíe a través de la serie de pasos. Por lo general, elegirá un banco de inversión basándose en los lanzamientos del banco, su historial de OPI y sus relaciones con los inversores institucionales. El banco de inversión asesorará a la empresa y prestará servicios de suscripción, el proceso general de preparación y captación de fondos. Como suscriptor, el banco de inversión será un intermediario entre la empresa y los posibles inversores. El banco de inversión puede garantizar que se recaudará una determinada cantidad de dinero comprando la totalidad de la oferta y revendiendo después las acciones al público inversor o solicitando a otros bancos que le ayuden a vender acciones a los inversores.
En segundo lugar, el banco de inversión principal presenta una declaración de registro S-1 ante la SEC. Este documento proporciona información sobre el banco de inversión y los datos de la empresa, como los estados financieros, los antecedentes de la dirección, los problemas legales, dónde se utilizará el dinero y las participaciones internas, así como el símbolo propuesto para que la empresa cotice en una bolsa de valores. En este momento, la empresa hará su primer anuncio público de que saldrá a bolsa emitiendo un comunicado de prensa a los medios de comunicación para generar publicidad e interés.
Después de presentar la declaración S-1, hay un periodo de enfriamiento en el que la empresa y el banco llevan a cabo su diligencia y revelan toda la información material. Durante el periodo de reflexión, el suscriptor elabora lo que se conoce como el documento «red herring». Denominado así por la advertencia impresa en rojo en su portada, el documento «red herring» es un folleto preliminar con la mayor parte de la información que aparecerá en la declaración de registro definitiva. No contiene el número de acciones disponibles ni el precio al que se ofrecen.
Tras el periodo de enfriamiento, los suscriptores y los responsables de la empresa comercializan las acciones de la compañía entre los inversores públicos mediante una serie de «presentaciones itinerantes» en grandes ciudades como Chicago, Nueva York y Los Ángeles. En estas reuniones, el banquero y la dirección de la empresa cortejan a los inversores institucionales y evalúan la demanda inicial de acciones. El objetivo del road show es generar entusiasmo e interés por la OPV. El road show abarca varios temas, como la historia de la empresa, sus activos actuales y sus planes de crecimiento. El road show ofrece al inversor potencial la primera oportunidad de hacer preguntas y expresar sus inquietudes sobre la empresa.
En quinto lugar, el suscriptor y la empresa celebran una reunión de fijación de precios. Aquí, las partes deciden el precio de la OPV, que es el precio al que la empresa venderá inicialmente sus acciones. El precio debe ser justo, y los reguladores evalúan la equidad del precio de la oferta examinando el historial de ganancias de la empresa, el potencial de ganancias futuras, las ambiciones de la empresa, el interés que ha generado la oferta y, lo que es más importante, las condiciones del mercado. Inicialmente, la empresa puede infravalorar su oferta para asegurarse de que hay suficientes inversores públicos que compran acciones. Sin embargo, si el gobierno decide que el precio de la oferta pública propuesto es demasiado alto en relación con el valor del mercado, puede denegar el registro.
En sexto lugar, los bancos asignarán un determinado número de acciones a los inversores a largo plazo una vez que se haya fijado el precio de la operación. Por último, una vez asignada la operación y que los inversores a largo plazo tengan sus acciones, la acción empieza a cotizar en las bolsas de valores y la gente puede comprar y vender acciones.
Gestión de una empresa pública
En la propiedad y gestión de una empresa pública intervienen tres partes: los accionistas, los directores y los funcionarios.
Un accionista es «propietario» de la empresa, ya que cada porción de participación en una empresa es una «acción». El accionista no es personalmente responsable de las deudas y acciones de la empresa. Los accionistas pueden beneficiarse al poseer acciones, lo que a menudo les da derecho a dividendos, que son participaciones en los beneficios de la empresa después de impuestos y se distribuyen a los accionistas según el número y la clase de acciones que posean. Las empresas públicas más pequeñas distribuyen los dividendos al final de un año contable, mientras que las empresas públicas más grandes suelen distribuirlos con más frecuencia.
Un accionista puede poseer acciones ordinarias o «preferentes». Los estatutos de la empresa pública especifican cuántas acciones y qué tipos de acciones pueden emitirse. Los estatutos también especifican los derechos de voto de cada clase de acciones. Las acciones preferentes suelen ser acciones con preferencia de dividendos, ya que los accionistas preferentes suelen recibir un dividendo declarado antes que los accionistas comunes y su disolución de dividendos tiene prioridad sobre los accionistas comunes en caso de liquidación. Una empresa puede tener varias clases de acciones preferentes con diferentes derechos.
Los titulares de acciones ordinarias eligen a la junta directiva y votan sobre ciertos cambios fundamentales de la empresa. Los tenedores de acciones preferentes pueden no tener derecho a voto, aunque los estatutos de la empresa o la ley estatal pueden otorgarles tales derechos.
Al igual que las acciones ordinarias, las preferentes representan la propiedad parcial de una empresa. Además, a diferencia de una acción común, una acción preferente puede pagar un dividendo fijo que no fluctúa, aunque la empresa no tiene que pagar este dividendo si no tiene capacidad financiera para hacerlo. De hecho, los tribunales aplican lo que se denomina una «prueba de solvencia», lo que significa que no se puede pagar un dividendo si deja a la empresa insolvente. Otra prueba utilizada por los tribunales es la «prueba del balance». Según esta norma, los activos de la empresa deben ser suficientes para cubrir sus pasivos después de distribuir los dividendos.
Por ejemplo, supongamos que una empresa pública llamada Legendary Baseball Bats se capitaliza con dos clases de acciones: un millón de acciones preferentes que tienen una preferencia de liquidación de 50 dólares cada una y un dividendo anual de 5 dólares, y diez millones de acciones ordinarias que se ofrecen inicialmente a 10 dólares cada una. Cinco años después, los activos netos de Legendry han crecido hasta los 200 millones de dólares. Si la empresa se liquidara en ese momento, los accionistas preferentes cobrarían colectivamente 50 millones de dólares, y los accionistas comunes recibirían 150 millones de dólares, o 15 dólares por acción. Por otro lado, si los activos de Legendary se redujeran a 60 millones de dólares, los accionistas preferentes seguirían cobrando 50 millones, mientras que los comunes se repartirían los 10 millones restantes. Cada año, Legendary pagaría 5 millones de dólares en dividendos a los preferentes, y los beneficios obtenidos por encima de esa cantidad se pagarían a los accionistas comunes en forma de dividendos.
Los accionistas, independientemente de su condición de propietarios, tienen varios derechos de información en relación con la empresa pública. Estos derechos permiten al accionista inspeccionar los libros y registros corporativos para ciertos fines, como determinar la situación financiera de la empresa, determinar los valores, descubrir si la empresa está mal gestionada o reunir información en ayuda de un litigio.
Cada año, todas las empresas que cotizan en bolsa deben celebrar una junta anual de accionistas. En esta reunión, los accionistas comunes eligen al consejo de administración de la empresa y votan sobre otras cuestiones importantes que afectan a la empresa. La mayoría de los votos emitidos decide una cuestión sometida a votación, a menos que los estatutos establezcan lo contrario. Todos los accionistas, incluso los que poseen una sola acción, tienen derecho a proponer resoluciones, debatir los méritos de las resoluciones propuestas y hacer preguntas a los directivos sobre una decisión. Algunas empresas públicas evitan las resoluciones y los debates de los activistas que pueden comprar una sola acción específicamente para obtener esos derechos, limitando quién puede participar en las juntas de accionistas y cómo puede llevarse a cabo esa participación.
Los votos pueden emitirse en persona o por delegación. El voto por delegación es el emitido por una persona designada por el accionista para que actúe en su nombre en la junta. Un apoderado debe a su representado los deberes de una relación afiduciaria. La capacidad de un apoderado para emitir votos puede limitarse a un acto específico, o puede tener el mismo poder de voto que tendría el accionista, dependiendo del acuerdo de apoderamiento. En caso de conflicto sobre cómo debe votarse un asunto, es habitual que cada parte solicite poderes a los accionistas para lograr una mayoría.
El consejo de administración establece la política corporativa, toma las principales decisiones y dirige la empresa pública para maximizar los beneficios de los accionistas. El consejo de administración en pleno suele reunirse sólo ocasionalmente, y sus funciones cotidianas se delegan en comités, incluido el Comité Ejecutivo, que actúa en nombre del consejo en pleno. Los directores también se encargan de contratar, despedir y supervisar a los directivos de la empresa.
Sólo las decisiones del consejo de administración tomadas por unanimidad pueden ser vinculantes para la empresa, a menos que los estatutos de la compañía permitan que los directores actúen por mayoría simple o por una supermayoría específica. Las acciones y decisiones del consejo pueden tomarse en reuniones de directores, que a menudo se celebran por conferencia telefónica en lugar de una reunión real. Las reuniones sólo pueden celebrarse previa notificación; sin embargo, los miembros del consejo y los accionistas pueden renunciar a los requisitos de notificación.
Además de las reuniones ordinarias, el consejo puede convocar reuniones extraordinarias para un propósito relevante. En tal caso, se requiere una notificación. Si una reunión se celebra sin la debida notificación, la reunión y las acciones tomadas son nulas.
Para que una reunión sea válida, debe estar presente un quórum de directores. Por lo general, el quórum es la mayoría de los directores. Hay ciertos casos en los que, de acuerdo con los estatutos, se puede requerir algún tipo de supermayoría designada. A menos que se disponga lo contrario en los estatutos de la empresa, cada director tiene un voto en cualquier reunión.
El consejo de administración elegirá o nombrará a los directivos de la empresa pública. El término «funcionario» es un término genérico para las personas con autoridad para tomar decisiones en la empresa. Los títulos de los funcionarios suelen incluir:
– Presidente y Vicepresidente
– Director General (o «CEO»);
– Director de Marketing;
– Tesorero;
– Director Financiero
Los poderes de los directivos se derivan de los estatutos de la empresa, la dirección del consejo y la descripción del puesto. El consejo otorga a los directivos autoridad para dirigir los diferentes aspectos operativos diarios de la empresa, para desarrollar productos y obtener beneficios. Por ejemplo, el consejo puede conceder al director general la autoridad general para gestionar y supervisar la empresa, lo que crea la autoridad implícita para hacer todo lo que está relacionado con el curso ordinario de los negocios.
Los directivos de la empresa toman las decisiones del día a día. Las decisiones que afectan al patrimonio de la empresa fuera del curso ordinario de los negocios, como la modificación de los estatutos, las fusiones y la disolución de la empresa, deben ser autorizadas por los directores y los accionistas. Al igual que la notificación a los administradores para una reunión del consejo de administración, la notificación de cualquier junta de accionistas debe ser entregada a los accionistas y el aviso debe indicar el propósito de la reunión. Normalmente, la junta directiva fijará una fecha razonablemente cercana a la reunión, denominada fecha de registro, y son los accionistas a partir de esa fecha los que tienen derecho a votar, incluso si ya no son propietarios de las acciones en la fecha de la reunión. El quórum de las acciones en circulación debe estar presente, ya sea personalmente o por medio de un representante.
Deberes de los directores y funcionarios
Al igual que en una sociedad, donde los socios tienen varios deberes fiduciarios entre sí y con la sociedad, los directores y funcionarios tienen deberes fiduciarios con la empresa y los accionistas.
El primero es el deber de lealtad, el deber fiduciario más exigente. Un director o funcionario debe poner los intereses de la empresa por encima de sus propios intereses personales y no puede usurpar oportunidades que pertenecen legítimamente a la empresa. Además, el director o funcionario no puede competir con la empresa, incluso en ausencia de un acuerdo de no competencia.
El segundo es un deber de cuidado. Los directores y funcionarios deben emplear el cuidado y la diligencia adecuados cuando actúan en nombre de la empresa. Deben cumplir la norma de la persona normalmente prudente en circunstancias similares, lo que se explica por la regla del juicio empresarial. Según esta norma, un tribunal no cuestionará las decisiones de un directivo si éstas se toman de buena fe, con el cuidado que emplearía una persona razonablemente prudente y si el directivo tiene la creencia razonable de que está actuando en el mejor interés de la empresa. Un funcionario o un director no tendrá que tomar la «mejor» u «óptima» decisión; simplemente debe tomar una decisión informada.
Un caso de Delaware que ilustra el deber de diligencia y la regla del juicio empresarial fue el de Walt Disney Co. Allí, varios accionistas de Walt Disney presentaron una demanda contra los directores de Disney alegando que la aprobación por parte de los directores de generosas cláusulas de rescisión sin culpa en el acuerdo de empleo de Disney con Michael Ovitz, antiguo presidente de la compañía, y el posterior pago de aproximadamente 130 millones de dólares a Ovitz cuando dejó Disney, constituían una violación de su obligación de diligencia. Al argumentar que los directores no podían acogerse a la regla del juicio empresarial, los demandantes alegaron que los directores no se habían informado suficientemente de los costes de las disposiciones de despido sin culpa, lo que llevó a una onerosa obligación de pago de indemnización.
El Tribunal Supremo de Delaware sostuvo que, aunque los directores no siguieron las mejores prácticas de investigación y negociación al aprobar el acuerdo de empleo de Ovitz, habían actuado de una manera suficientemente informada para satisfacer el deber fiduciario de cuidado, reuniéndose con abogados de empleo, revisando una hoja de términos que describía el acuerdo de empleo de Ovitz y discutiendo la decisión de contratación durante un «período de tiempo no significativo». No fue la «mejor» decisión, pero fue una decisión informada.
En tercer lugar está el deber de obediencia: Un consejero o directivo debe ser fiel y perseguir los objetivos de la empresa y seguir los documentos y leyes de la misma.
Por último, existe un deber de buena fe y lealtad que estipula que los directivos y consejeros deben actuar con honestidad y lealtad al gestionar las obligaciones de la empresa. Este deber continuo se extiende a sus tareas diarias y al funcionamiento de la empresa.