Der Börsengang ist die erste Gelegenheit für die Öffentlichkeit, in das Unternehmen zu investieren, und der IPO-Preis ist normalerweise niedriger als der allgemeine Marktpreis, wenn die Aktien an der Börse gehandelt werden. Das IPO-Verfahren dauert etwa sechs Monate, vom ersten Schritt bis zum Starttermin.
Zunächst beauftragt das Unternehmen eine Investmentbank, die es durch die Reihe von Schritten begleitet. Typischerweise wählt es eine Investmentbank auf der Grundlage der Pitches der Bank, ihrer IPO-Erfolgsbilanz und ihrer Beziehungen zu institutionellen Investoren. Die Investmentbank wird das Unternehmen beraten und Underwriting-Dienstleistungen anbieten, den allgemeinen Prozess der Vorbereitung und Beschaffung von Geld. Als Underwriter ist die Investmentbank ein Vermittler zwischen dem Unternehmen und potenziellen Investoren. Die Investmentbank kann garantieren, dass ein bestimmter Geldbetrag aufgebracht wird, indem sie das gesamte Angebot selbst kauft und dann die Aktien an die Investoren weiterverkauft oder andere Banken um Unterstützung beim Verkauf von Aktien an Investoren bittet.
Zweitens reicht die federführende Investmentbank eine S-1 Registrierungserklärung bei der SEC ein. Dieses Dokument enthält Informationen über die Investmentbank und Unternehmensdaten wie z.B. Jahresabschlüsse, den Hintergrund des Managements, rechtliche Probleme, die Verwendung des Geldes und Insiderbeteiligungen sowie das vorgeschlagene Tickersymbol, unter dem das Unternehmen bei einer Börsennotierung gehandelt werden soll. Zu diesem Zeitpunkt gibt das Unternehmen erstmals öffentlich bekannt, dass es an die Börse gehen wird, indem es eine Pressemitteilung an die Medien herausgibt, um Öffentlichkeit und Interesse zu erzeugen.
Nach der Einreichung des S-1 Statements gibt es eine Cooling-Off-Periode, in der das Unternehmen und die Bank ihre Due-Diligence-Prüfung durchführen und alle wesentlichen Informationen offenlegen. Während der Cooling-Off-Periode stellt der Underwriter ein sogenanntes „Red Herring“-Dokument zusammen. Das „Red Herring“-Dokument ist ein vorläufiger Prospekt mit den meisten Informationen, die in der endgültigen Registrierungserklärung erscheinen werden. Es enthält weder die Anzahl der verfügbaren Aktien noch den Preis, zu dem sie angeboten werden.
Nach der Bedenkzeit vermarkten die Konsortialführer und die Vertreter des Unternehmens die Aktien des Unternehmens bei öffentlichen Investoren durch eine Reihe von „Roadshows“ in großen Städten wie Chicago, New York und Los Angeles. Bei diesen Treffen werben der Banker und die Unternehmensleitung um institutionelle Investoren und bewerten die frühe Nachfrage nach Aktien. Der Zweck einer Roadshow ist es, Aufregung und Interesse für den Börsengang zu erzeugen. Eine Roadshow deckt verschiedene Themen ab, wie z. B. die Geschichte des Unternehmens, seine aktuellen Vermögenswerte und Wachstumspläne. Die Roadshow bietet einem potentiellen Investor die erste Gelegenheit, Fragen zu stellen und Bedenken bezüglich des Unternehmens zu äußern.
Fünftens halten der Underwriter und das Unternehmen ein Pricing Meeting ab. Hier legen die Parteien den IPO-Preis fest, d.h. den Preis, zu dem das Unternehmen seine Aktien zunächst verkaufen wird. Der Preis muss fair sein, und die Aufsichtsbehörden bewerten die Fairness des Angebotspreises, indem sie die Ertragshistorie des Unternehmens, das Potenzial für künftige Erträge, die Voraussetzungen des Unternehmens, das durch die Roadshows erzeugte Interesse und vor allem die Marktbedingungen prüfen. Anfänglich kann das Unternehmen den Preis für sein Angebot zu niedrig ansetzen, um sicherzustellen, dass es genügend öffentliche Investoren gibt, die Aktien kaufen. Sollte die Regierung jedoch entscheiden, dass der vorgeschlagene Angebotspreis im Verhältnis zum Marktwert zu hoch ist, kann sie die Registrierung verweigern.
Sechstens werden die Banken eine bestimmte Anzahl von Aktien an langfristige Investoren zuteilen, sobald der Preis für das Geschäft feststeht. Schließlich, wenn das Geschäft zugeteilt ist und die langfristigen Investoren ihre Aktien haben, beginnt der Handel der Aktie an den öffentlichen Börsen und die Leute können Aktien kaufen und verkaufen.
Management einer Aktiengesellschaft
An der Eigentümerschaft und dem Management einer Aktiengesellschaft sind drei Parteien beteiligt: Aktionäre, Direktoren und leitende Angestellte.
Ein Aktionär ist „ein Eigentümer“ des Unternehmens, da jeder Anteil an einem Unternehmen eine „Aktie“ ist. Der Anteilseigner ist nicht persönlich für die Schulden und Handlungen des Unternehmens verantwortlich. Aktionäre können durch den Besitz von Aktien profitieren, die sie oft zu Dividenden berechtigen, die Anteile am Nachsteuergewinn des Unternehmens sind und an die Aktionäre entsprechend der Anzahl und Klasse der von ihnen gehaltenen Aktien verteilt werden. Kleinere börsennotierte Unternehmen schütten Dividenden am Ende eines Geschäftsjahres aus, während größere, börsennotierte Unternehmen sie oft häufiger ausschütten.
Ein Aktionär kann Stammaktien oder „Vorzugsaktien“ besitzen. Die Satzung der Aktiengesellschaft legt fest, wie viele Aktien und welche Arten von Aktien ausgegeben werden können. In der Satzung ist auch festgelegt, dass jede Aktiengattung ein eigenes Stimmrecht hat. Vorzugsaktien sind in der Regel Aktien mit Dividendenvorzug, da Vorzugsaktionäre in der Regel vor den Stammaktionären eine festgelegte Dividende erhalten und im Falle einer Liquidation Vorrang vor den Stammaktionären haben. Ein Unternehmen kann mehrere Klassen von Vorzugsaktien mit unterschiedlichen Rechten haben.
Inhaber von Stammaktien wählen den Vorstand und stimmen über bestimmte grundlegende Änderungen des Unternehmens ab. Vorzugsaktionäre haben kein Stimmrecht, obwohl die Satzung oder das Gesetz des Unternehmens ihnen ein solches Recht einräumen kann.
Wie Stammaktien repräsentieren Vorzugsaktien einen Teil des Eigentums an einem Unternehmen. Im Gegensatz zu einer Stammaktie kann eine Vorzugsaktie auch eine feste, nicht schwankende Dividende ausschütten, obwohl das Unternehmen diese Dividende nicht zahlen muss, wenn es dazu finanziell nicht in der Lage ist. Tatsächlich wenden die Gerichte einen so genannten „Solvenztest“ an, was bedeutet, dass eine Dividendenzahlung nicht erfolgen darf, wenn das Unternehmen dadurch insolvent wird. Ein weiterer Test, der von den Gerichten angewendet wird, ist der „Bilanztest“. Nach diesem Standard muss das Vermögen der Gesellschaft ausreichen, um die Verbindlichkeiten nach der Dividendenausschüttung zu decken.
Angenommen, eine Aktiengesellschaft namens Legendary Baseball Bats ist mit zwei Aktiengattungen kapitalisiert: eine Million Vorzugsaktien, die jeweils mit einer Liquidationspräferenz von $50 und einer jährlichen Dividende von $5 pro Jahr ausgestattet sind, und zehn Millionen Stammaktien, die zunächst zu je $10 angeboten werden. Fünf Jahre später ist das Nettovermögen von Legendry auf $200 Millionen angewachsen. Wenn das Unternehmen zu diesem Zeitpunkt liquidiert würde, würden die Vorzugsaktionäre zusammen $50 Millionen und die Stammaktionäre $150 Millionen oder $15 pro Aktie erhalten. Wäre das Vermögen von Legendary dagegen auf $60 Mio. geschrumpft, würden die Vorzugsaktionäre immer noch $50 Mio. kassieren, während sich die Stammaktionäre die verbleibenden $10 Mio. teilen würden. Jedes Jahr würde Legendary 5 Mio. $ an die Vorzugsaktionäre ausschütten, und die darüber hinaus erzielten Gewinne würden in Form von Dividenden an die Stammaktionäre ausgezahlt werden.
Aktionäre haben unabhängig von ihrem Eigentumsstatus mehrere Informationsrechte in Bezug auf die Aktiengesellschaft. Diese Rechte berechtigen den Aktionär zur Einsichtnahme in die Unternehmensbücher und -unterlagen zu bestimmten Zwecken, wie z. B. zur Feststellung der finanziellen Lage des Unternehmens, zur Ermittlung von Werten, zur Feststellung, ob das Unternehmen schlecht geführt wird, oder zur Einholung von Informationen im Falle eines Rechtsstreits.
Jedes Jahr muss jede Aktiengesellschaft eine jährliche Aktionärsversammlung abhalten. Auf dieser Versammlung wählen die Stammaktionäre den Vorstand des Unternehmens und stimmen über andere wichtige Fragen ab, die das Unternehmen betreffen. Die Mehrheit der abgegebenen Stimmen entscheidet über eine zur Abstimmung gestellte Angelegenheit, sofern die Satzung nichts anderes vorsieht. Alle Aktionäre, auch diejenigen, die nur eine einzige Aktie besitzen, haben das Recht, Anträge zu stellen, die Vorzüge der vorgeschlagenen Beschlüsse zu erörtern und den Verantwortlichen Fragen zu einer Entscheidung zu stellen. Einige börsennotierte Unternehmen verhindern Resolutionen und Debatten von Aktivisten, die eine einzelne Aktie kaufen können, um diese Rechte zu erhalten, indem sie einschränken, wer an Aktionärsversammlungen teilnehmen kann und wie diese Teilnahme durchgeführt werden kann.
Die Stimmabgabe kann persönlich oder durch einen Bevollmächtigten erfolgen. Eine Stimmrechtsvollmacht ist eine Stimmabgabe durch eine Person, die vom Aktionär beauftragt wurde, in seinem Namen auf der Versammlung zu handeln. Ein Bevollmächtigter schuldet seinem Auftraggeber die Pflichten einer treuhänderischen Beziehung. Die Fähigkeit eines Bevollmächtigten, Stimmen abzugeben, kann auf eine bestimmte Handlung beschränkt sein, oder er kann die gleiche Stimmkraft haben, die der Aktionär haben würde, je nach der Vollmachtsvereinbarung. Im Falle eines Konflikts darüber, wie über eine Angelegenheit abgestimmt werden soll, ist es üblich, dass jede Seite um Vollmachten von Aktionären wirbt, um eine Mehrheit zu erreichen.
Das Board of Directors legt die Unternehmenspolitik fest, trifft wichtige Entscheidungen und leitet die Aktiengesellschaft, um die Gewinne für die Aktionäre zu maximieren. Der gesamte Vorstand trifft sich in der Regel nur gelegentlich, wobei die täglichen Aufgaben an Ausschüsse delegiert werden, einschließlich eines Exekutivausschusses, der im Namen des gesamten Vorstands handelt. Die Direktoren sind auch für die Einstellung, Entlassung und Beaufsichtigung der Führungskräfte des Unternehmens zuständig.
Nur einstimmig getroffene Vorstandsentscheidungen sind für das Unternehmen bindend, es sei denn, die Satzung des Unternehmens erlaubt den Vorstandsmitgliedern, mit einfacher Mehrheit oder einer bestimmten Mehrheit zu handeln. Vorstandsmaßnahmen und -entscheidungen können bei Vorstandssitzungen getroffen werden, die häufig per Telefonkonferenz anstelle einer tatsächlichen Sitzung abgehalten werden. Sitzungen dürfen nur nach vorheriger Ankündigung abgehalten werden; die Vorstandsmitglieder und Aktionäre können jedoch auf die Ankündigungspflicht verzichten.
Zusätzlich zu den regulären Sitzungen kann das Board Sondersitzungen für einen bestimmten Zweck einberufen. In diesem Fall ist eine Einberufung erforderlich. Wenn eine Sitzung ohne ordnungsgemäße Einberufung abgehalten wird, sind die Sitzung und die getroffenen Maßnahmen ungültig.
Damit eine Sitzung gültig ist, muss ein Quorum von Direktoren anwesend sein. Normalerweise ist die Beschlussfähigkeit eine Mehrheit der Direktoren. Es gibt bestimmte Fälle, in denen gemäß der Geschäftsordnung eine bestimmte Art von Super-Mehrheit erforderlich ist. Sofern die Satzung des Unternehmens nichts anderes vorsieht, hat jeder Direktor bei jeder Versammlung eine Stimme.
Das Board of Directors wählt oder ernennt die leitenden Angestellten der Aktiengesellschaft. Der Begriff „leitender Angestellter“ ist ein allgemeiner Begriff für Personen mit Entscheidungsbefugnis für das Unternehmen. Offiziersbezeichnungen umfassen typischerweise:
– Präsident und Vizepräsident
– ChiefExecutive Officer (oder „CEO“);
– ChiefMarketing Officer;
– Schatzmeister;
– ChiefFinancial Officer
Die Befugnisse der leitenden Angestellten ergeben sich aus der Satzung des Unternehmens, den Anweisungen des Vorstands und der Stellenbeschreibung. Der Vorstand erteilt den Officern die Befugnis, die verschiedenen täglichen operativen Aspekte des Unternehmens zu leiten, Produkte zu entwickeln und Gewinne zu erzielen. Zum Beispiel kann der Vorstand dem CEO die allgemeine Befugnis erteilen, das Unternehmen zu leiten und zu beaufsichtigen, was die implizite Befugnis schafft, alles zu tun, was zum normalen Geschäftsverlauf gehört.
Die Führungskräfte des Unternehmens treffen die täglichen Entscheidungen. Entscheidungen, die das Vermögen der Gesellschaft außerhalb des gewöhnlichen Geschäftsverlaufs betreffen, wie z.B. die Änderung der Gründungsurkunde, Fusionen und die Auflösung der Gesellschaft, müssen von den Vorständen und Aktionären genehmigt werden. Wie die Benachrichtigung der Direktoren für eine Vorstandssitzung muss auch die Benachrichtigung für eine Aktionärsversammlung den Aktionären zugestellt werden, und die Benachrichtigung muss den Zweck der Versammlung angeben. Normalerweise legt der Vorstand ein Datum fest, das in angemessener Nähe zur Versammlung liegt und als Stichtag bezeichnet wird, und es sind die Aktionäre ab diesem Datum, die rechtlich zur Abstimmung berechtigt sind, auch wenn sie die Aktien am Tag der Versammlung nicht mehr besitzen. Ein Quorum der ausstehenden Aktien muss anwesend sein, entweder persönlich oder durch einen Bevollmächtigten.
Direktor- und Amtsträgerpflichten
Wie in einer Personengesellschaft, in der die Partner verschiedene treuhänderische Pflichten untereinander und gegenüber der Gesellschaft haben, schulden Direktoren und Amtsträger treuhänderische Pflichten gegenüber der Gesellschaft und den Aktionären.
Die erste ist die Treuepflicht, die anspruchsvollste treuhänderische Pflicht. Ein Direktor oder leitender Angestellter muss die Interessen des Unternehmens über seine eigenen persönlichen Interessen stellen und er darf sich keine Möglichkeiten aneignen, die rechtmäßig dem Unternehmen gehören. Außerdem darf der Direktor oder leitende Angestellte nicht mit dem Unternehmen konkurrieren, selbst wenn kein Wettbewerbsverbot vereinbart wurde.
Zweitens besteht eine Sorgfaltspflicht. Geschäftsführer und leitende Angestellte müssen angemessene Sorgfalt walten lassen, wenn sie im Namen des Unternehmens handeln. Nach diesem Standard wird ein Gericht die Entscheidungen eines Vorstandsmitglieds nicht anzweifeln, wenn die Entscheidungen in gutem Glauben und mit der Sorgfalt getroffen werden, die eine vernünftigerweise umsichtige Person anwenden würde, und wenn das Vorstandsmitglied die begründete Überzeugung hat, dass es im besten Interesse der Gesellschaft handelt. Weder ein Vorstandsmitglied noch ein Direktor muss die „beste“ oder „optimale“ Entscheidung treffen; er muss lediglich eine informierte Entscheidung treffen.
Ein Fall aus Delaware, der die Sorgfaltspflicht und die Business Judgement Rule illustriert, betraf die Walt Disney Co. Dort reichten mehrere Walt Disney-Aktionäre eine Klage gegen die Disney-Direktoren ein, in der sie behaupteten, dass die Zustimmung der Direktoren zu großzügigen Abfindungsregelungen in Disneys Arbeitsvertrag mit Michael Ovitz, dem ehemaligen Präsidenten des Unternehmens, und die anschließende Zahlung von ca. 130 Mio. $ an Ovitz, als er Disney verließ, eine Verletzung ihrer Sorgfaltspflicht darstellte. Mit dem Argument, die Direktoren könnten sich nicht auf die Business Judgement Rule berufen, behaupteten die Kläger, die Direktoren hätten sich nicht ausreichend über die Kosten einer verschuldensunabhängigen Kündigungsregelung informiert, was zu einer belastenden Abfindungsverpflichtung geführt habe.
Der Delaware Supreme Court befand, dass die Direktoren zwar nicht die besten Praktiken bei der Recherche und Verhandlung befolgten, als sie den Arbeitsvertrag von Ovitz genehmigten, aber dennoch ausreichend informiert gehandelt hatten, um der treuhänderischen Sorgfaltspflicht zu genügen, indem sie sich mit Anwälten für Arbeitsrecht trafen, ein Term Sheet, das den Arbeitsvertrag von Ovitz umriss, durchgingen und die Einstellungsentscheidung für eine „nicht unerhebliche Zeitspanne“ diskutierten. Es war nicht die „beste“ Entscheidung, aber es war eine informierte Entscheidung.
Drittens gibt es eine Gehorsamspflicht: Ein Vorstandsmitglied oder ein leitender Angestellter muss dem Unternehmen treu bleiben und die Ziele des Unternehmens verfolgen und die Unternehmensdokumente und Gesetze befolgen.
Schließlich gibt es eine Pflicht zu gutem Glauben und fairem Umgang, die besagt, dass leitende Angestellte und Vorstandsmitglieder ehrlich und fair handeln müssen, wenn sie mit den Verpflichtungen des Unternehmens umgehen. Diese fortlaufende Pflicht zieht sich durch ihre täglichen Aufgaben und den Betrieb des Unternehmens.