De beursgang is de eerste kans voor het publiek om in het bedrijf te investeren en de beursintroductieprijs zal doorgaans lager zijn dan de algemene marktprijs wanneer de aandelen op een beurs staan. Het IPO-proces neemt ongeveer zes maanden in beslag, van de eerste stap tot de lanceringsdatum.
Eerst huurt het bedrijf een investeringsbank in voor begeleiding door de reeks stappen. De keuze voor een investeringsbank wordt doorgaans gebaseerd op de pitches van de bank, haar track record op het gebied van beursintroducties en haar relaties met institutionele beleggers. De investeringsbank zal het bedrijf adviseren en underwriting-diensten verlenen, het algemene proces van voorbereiding op en het aantrekken van geld. Als underwriter zal de investeringsbank een makelaar zijn tussen het bedrijf en potentiële investeerders. De investeringsbank kan garanderen dat een bepaald bedrag zal worden opgehaald door het volledige aanbod zelf te kopen en vervolgens de aandelen door te verkopen aan het investerende publiek of andere banken te vragen te helpen bij de verkoop van aandelen aan investeerders.
Ten tweede dient de lead investeringsbank een S-1 registratieverklaring in bij de SEC. Dit document bevat informatie over de investeringsbank en bedrijfsgegevens zoals financiële overzichten, achtergrond van het management, juridische problemen, waar het geld zal worden gebruikt en aandelenbezit van insiders en het voorgestelde tickersymbool waaronder het bedrijf zal worden verhandeld als het op een beurs wordt genoteerd. Op dat moment zal het bedrijf zijn eerste publieke aankondiging doen dat het naar de beurs gaat door een persbericht uit te geven aan de media om publiciteit en interesse te genereren.
Na het indienen van de S-1 verklaring, is er een afkoelingsperiode waarin het bedrijf en de bank hun duediligence uitvoeren en alle materiële informatie bekendmaken. Tijdens de afkoelingsperiode stelt de underwriter een document op dat bekend staat als “red herring”. Zo genoemd vanwege de waarschuwende disclaimer in rode tekst op de voorpagina, is het “red herring” document een voorlopig prospectus met de meeste informatie die in de definitieve registratieverklaring zal worden opgenomen. Het bevat niet het aantal beschikbare aandelen of de prijs waartegen ze worden aangeboden.
Na de afkoelingsperiode verkopen de underwriters en bedrijfsfunctionarissen de aandelen van het bedrijf aan publieke investeerders via een reeks “roadshows” in grote steden zoals Chicago, New York en Los Angeles. Op deze bijeenkomsten informeren de bankier en de bedrijfsleiding institutionele beleggers en evalueren zij de vroege vraag naar aandelen. Het doel van een roadshow is om opwinding en interesse voor de IPO te genereren. Een roadshow zal verschillende onderwerpen behandelen zoals de geschiedenis van het bedrijf, de huidige activa en de groeiplannen. De roadshow biedt een potentiële investeerder de eerste gelegenheid om vragen te stellen en zorgen te uiten over het bedrijf.
Ten vijfde houden de underwriter en het bedrijf een prijsbijeenkomst. Hier beslissen de partijen over de IPO-prijs, de prijs waartegen het bedrijf zijn aandelen aanvankelijk zal verkopen. De prijs moet billijk zijn en de toezichthouders beoordelen de billijkheid van de intekenprijs door de winstgeschiedenis van de onderneming, het potentieel voor toekomstige winsten, de ambities van de onderneming, de belangstelling die de roadshows hebben gegenereerd en, het belangrijkst, de marktvoorwaarden te onderzoeken. Aanvankelijk kan de onderneming haar aanbod onderwaarderen om ervoor te zorgen dat er voldoende openbare investeerders zijn die aandelen kopen. Mocht de overheid echter besluiten dat de voorgestelde prijs te hoog is in verhouding tot de marktwaarde, dan kan zij de registratie weigeren.
Ten zesde zullen de banken een bepaald aantal aandelen toewijzen aan langetermijninvesteerders zodra de deal is geprijsd. Ten slotte, zodra de deal is toegewezen en langetermijnbeleggers hun aandelen hebben, begint de handel in het aandeel op de beurs en kunnen mensen aandelen kopen en verkopen.
Beheer van een overheidsbedrijf
Bij het eigendom en beheer van een overheidsbedrijf zijn drie partijen betrokken: aandeelhouders, directeuren en bestuurders.
Een aandeelhouder is “een eigenaar” van de onderneming, aangezien elk deel van het eigendomsbelang in een onderneming een “aandeel” is. De aandeelhouder is niet persoonlijk verantwoordelijk voor de schulden en daden van de onderneming. Aandeelhouders kunnen winst maken door aandelen te bezitten, die hen vaak recht geven op dividenden, die een deel zijn van de winst na belasting van de onderneming en die onder de aandeelhouders worden verdeeld naar gelang van het aantal en de categorie aandelen die zij bezitten. Kleinere naamloze vennootschappen keren dividend uit aan het eind van een boekjaar, terwijl grotere naamloze vennootschappen dit vaak vaker doen.
Een aandeelhouder kan gewone aandelen of “preferente” aandelen bezitten. In de statuten van de naamloze vennootschap is vastgelegd hoeveel aandelen en welke soorten aandelen kunnen worden uitgegeven. De statuten zullen ook de afzonderlijke stemrechten van elke aandelenklasse specificeren. Preferred stock betekent meestal aandelen met dividendvoorkeur, aangezien preferente aandeelhouders gewoonlijk een vastgesteld dividend ontvangen vóór gewone aandeelhouders en hun ontbinding van dividenden voorrang hebben op gewone aandeelhouders in geval van een liquidatie. Een onderneming kan verschillende klassen preferente aandelen hebben met verschillende rechten.
Houders van gewone aandelen kiezen de raad van bestuur en stemmen over bepaalde fundamentele veranderingen in de onderneming. Preferredstock-houders hebben mogelijk geen stemrecht, hoewel de statuten of de wet van de onderneming hen dat recht kunnen geven.
Zoals gewone aandelen vertegenwoordigen preferente aandelen een gedeeltelijke eigendom in een bedrijf. Ook kan een preferent aandeel, in tegenstelling tot een gewoon aandeel, een vast dividend uitkeren dat niet fluctueert, hoewel de onderneming dit dividend niet hoeft uit te keren als zij daar financieel niet toe in staat is. In feite passen rechtbanken een zogenaamde “solvabiliteitstest” toe, wat betekent dat een dividenduitkering niet mag worden gedaan als de onderneming daardoor insolvabel wordt. Een andere test die door de rechtbanken wordt gebruikt is de “balanstest”. Volgens deze norm moeten de activa van de onderneming voldoende zijn om haar passiva te dekken nadat zij dividend heeft uitgekeerd.
Bij wijze van voorbeeld, neem een openbare onderneming genaamd Legendary Baseball Bats die is gekapitaliseerd met twee soorten aandelen: een miljoen aandelen van preferente aandelen die elk een liquidatiepreferentie van $50 en een jaarlijks dividend van $5 per jaar hebben, en tien miljoen aandelen van gewone aandelen die in eerste instantie worden aangeboden tegen $10 per stuk. Vijf jaar later zijn de netto activa van Legendry gegroeid tot $200 miljoen. Indien het bedrijf op dat ogenblik zou geliquideerd worden, zouden de bevoorrechte aandeelhouders samen $50 miljoen ontvangen, en de gewone aandeelhouders $150 miljoen, of $15 per aandeel. Aan de andere kant, als Legendary’s activa waren geslonken tot $60 miljoen, zouden de preferente aandeelhouders nog steeds $50 miljoen ontvangen, terwijl de gewone aandeelhouders de overgebleven $10 miljoen zouden verdelen. Elk jaar zou Legendary $5 miljoen aan dividend uitkeren aan de preferente aandeelhouders, en winsten die dat bedrag overschrijden zouden aan de gewone aandeelhouders worden uitgekeerd in de vorm van dividenden.
Aandeelhouders, ongeacht hun eigendomsstatus, hebben verschillende informatierechten met betrekking tot de publieke onderneming. Deze rechten geven de aandeelhouder het recht om de boeken en bescheiden van de onderneming te inspecteren voor bepaalde doeleinden, zoals het bepalen van de financiële toestand van de onderneming, het bepalen van de waarde, ontdekken of de onderneming verkeerd wordt beheerd of om informatie te verzamelen ten behoeve van een rechtszaak.
Elk jaar moet elke naamloze vennootschap een jaarlijkse aandeelhoudersvergadering houden. Op deze vergadering kiezen de aandeelhouders de raad van bestuur van de onderneming en stemmen zij over andere belangrijke zaken die de onderneming aangaan. Een meerderheid van de uitgebrachte stemmen beslist over een kwestie die ter stemming wordt voorgelegd, tenzij de statuten anders bepalen. Alle aandeelhouders, zelfs zij die slechts één aandeel bezitten, hebben het recht resoluties aan te bieden, over de merites van voorgestelde resoluties te debatteren en vragen te stellen aan functionarissen met betrekking tot een besluit. Sommige openbare bedrijven weren resoluties en debatten door activisten die een enkel aandeel kunnen kopen, speciaal om die rechten te verkrijgen, door te beperken wie kan deelnemen aan aandeelhoudersvergaderingen en hoe die deelname kan worden gevoerd.
Stemmen kan in persoon of bij volmacht. Een stem bij volmacht is een stem die wordt uitgebracht door een persoon die door de aandeelhouder is aangewezen om namens hem op de vergadering op te treden. Een volmachtdrager is aan zijn volmachtgever de plichten van een vertrouwensrelatie verschuldigd. Het vermogen van een volmachtdrager om stemmen uit te brengen kan beperkt zijn tot een specifieke handeling, of hij kan dezelfde stembevoegdheid hebben als de aandeelhouder zou hebben, afhankelijk van de volmachtovereenkomst. In geval van een conflict over hoe er over een kwestie moet worden gestemd, is het gebruikelijk dat beide partijen volmachten vragen aan de aandeelhouders om een meerderheid te bereiken.
De raad van bestuur bepaalt het bedrijfsbeleid, neemt belangrijke beslissingen en leidt het bedrijf om de winst voor de aandeelhouders te maximaliseren. De volledige raad komt gewoonlijk slechts af en toe bijeen, waarbij de dagelijkse taken worden gedelegeerd aan comités, waaronder een uitvoerend comité, dat namens de volledige raad handelt. De directeuren zijn ook verantwoordelijk voor het inhuren, ontslaan en controleren van de leidinggevenden van het bedrijf.
Alleen met unanieme instemming genomen besluiten van de raad van bestuur kunnen het bedrijf binden, tenzij de statuten van het bedrijf toestaan dat de directeur handelt bij gewone meerderheid of met een bepaalde supermeerderheid. Bestuursacties en -besluiten kunnen worden genomen op bestuursvergaderingen, die vaak worden gehouden door middel van conference call in plaats van een daadwerkelijke vergadering. Vergaderingen kunnen alleen worden gehouden na voorafgaande kennisgeving; de leden van de raad en de aandeelhouders kunnen echter afzien van de kennisgevingseisen.
Naast gewone vergaderingen kan het bestuur speciale vergaderingen bijeenroepen voor een relevant doel. In dat geval is een oproeping vereist. Als een vergadering wordt gehouden zonder behoorlijke kennisgeving, zijn de vergadering en de genomen maatregelen ongeldig.
Om geldig te kunnen vergaderen, moet een quorum van bestuurders aanwezig zijn. Gewoonlijk is het quorum een meerderheid van bestuurders. Er zijn bepaalde gevallen waarin, volgens de statuten, een soort van supermeerderheid vereist kan zijn. Tenzij anders bepaald in de statuten van de onderneming, heeft elke bestuurder op een vergadering één stem.
De raad van bestuur zal de functionarissen van de naamloze vennootschap kiezen of benoemen. De term “officer” is een algemene term voor personen met beslissingsbevoegdheid voor het bedrijf. Titels van functionarissen zijn onder meer:
– President en Vice President
– ChiefExecutive Officer (of “CEO”);
– ChiefMarketing Officer;
– Penningmeester;
– Financieel Directeur
De bevoegdheden van de functionarissen worden afgeleid uit de statuten van de onderneming, de richtlijnen van het bestuur en de functieomschrijving. De raad van bestuur geeft de functionarissen de bevoegdheid om de verschillende dagelijkse operationele aspecten van het bedrijf uit te voeren, producten te ontwikkelen en winst te maken. De raad kan bijvoorbeeld de CEO de algemene bevoegdheid geven om het bedrijf te leiden en te superviseren, wat de impliciete bevoegdheid schept om alles te doen wat nodig is voor de normale gang van zaken.
De leidinggevenden van het bedrijf nemen de dagelijkse beslissingen. Besluiten die betrekking hebben op de activa van het bedrijf buiten de normale gang van zaken, zoals statutenwijzigingen, fusies en ontbinding van het bedrijf, moeten worden goedgekeurd door de directeuren en de aandeelhouders. Net als de oproeping aan de bestuurders voor een bestuursvergadering, moeten de aandeelhouders worden opgeroepen voor een aandeelhoudersvergadering en moet in de oproeping het doel van de vergadering worden vermeld. Normaliter zal de Raad een datum vaststellen die redelijk dicht bij de datum van de vergadering ligt, de zogenaamde registratiedatum, en het zijn de aandeelhouders vanaf die datum die wettelijk gerechtigd zijn te stemmen, zelfs als zij de aandelen op de datum van de vergadering niet langer bezitten. Een quorum van uitstaande aandelen moet aanwezig zijn, hetzij persoonlijk of bij volmacht.
Taken van bestuurders en functionarissen
Net als in een maatschap, waar de vennoten verschillende fiduciaire plichten jegens elkaar en de maatschap hebben, hebben bestuurders en functionarissen fiduciaire plichten jegens de vennootschap en de aandeelhouders.
De eerste is een loyaliteitsplicht, de meest veeleisende fiduciaire plicht. Een directeur of functionaris moet de belangen van het bedrijf boven zijn eigen persoonlijke belangen stellen en hij mag zich geen kansen toe-eigenen die rechtmatig aan het bedrijf toebehoren. Bovendien mag de directeur of functionaris niet concurreren met het bedrijf, zelfs als er geen non-concurrentiebeding is.
Tweede is de zorgplicht. Bestuurders en functionarissen moeten de nodige zorgvuldigheid en toewijding aan de dag leggen wanneer zij namens de onderneming handelen. Zij moeten voldoen aan de norm van de normaal voorzichtige zakenman in soortgelijke omstandigheden, die wordt uitgelegd door de “business judgement rule”. Volgens deze norm zal een rechtbank de beslissingen van een bestuurder niet achteraf beoordelen indien de beslissingen te goeder trouw zijn genomen, met de zorgvuldigheid die een redelijk voorzichtig persoon zou betrachten en indien de bestuurder de redelijke overtuiging heeft dat hij in het beste belang van de vennootschap handelt. Een bestuurder hoeft niet de “beste” of “optimale” beslissing te nemen; hij moet gewoon een weloverwogen beslissing nemen.
Een Delaware-zaak die de zorgplicht en de business judgement rule illustreert, betrof Walt Disney Co. Daar spanden verschillende Walt Disney-aandeelhouders een rechtszaak aan tegen de Disney-directeuren, die beweerden dat de goedkeuring door de directeuren van genereuze opzeggingsbepalingen zonder schuld in Disney’s arbeidsovereenkomst met Michael Ovitz, de voormalige president van het bedrijf, en de daaropvolgende betaling van ongeveer 130 miljoen dollar aan Ovitz toen hij Disney verliet, een schending was van hun zorgplichtverplichting. Met het argument dat de directeuren zich niet konden beroepen op de business judgement rule, beweerden de eisers dat de directeuren zich niet voldoende hadden geïnformeerd over de kosten van de no-fault termination bepalingen, wat leidde tot een zware ontslagvergoeding.
Het Delaware Hooggerechtshof oordeelde dat hoewel de directeuren bij het goedkeuren van Ovitz’s arbeidsovereenkomst niet de beste praktijken inzake onderzoek en onderhandeling hadden gevolgd, zij niettemin voldoende geïnformeerd hadden gehandeld om aan de fiduciaire zorgplicht te voldoen door met arbeidsrechtadvocaten te vergaderen, een term sheet te bekijken waarin de arbeidsovereenkomst met Ovitz werd geschetst en de aanwervingsbeslissing gedurende een “niet onaanzienlijk lange tijd” te bespreken. Het was niet de “beste” beslissing, maar het was een weloverwogen beslissing.
Derde is een plicht tot gehoorzaamheid: Een directeur of functionaris moet trouw blijven aan, en de doelen nastreven van, het bedrijf en de bestuursdocumenten en wetten van het bedrijf volgen.
Ten slotte is er een plicht van goede trouw en eerlijk handelen, die bepaalt dat functionarissen en directeuren eerlijk en rechtvaardig moeten handelen bij het afhandelen van bedrijfsverplichtingen. Deze plicht loopt als een rode draad door hun dagelijkse taken en het functioneren van de onderneming.